Teorías antipositivistas

Capítulo 4: Teoría modernas sobre la constitución
García Pelayo, Manuel
I. CARACTERES GENERALES
La crisis de la legalidad y de los métodos positivistas ? abandono del conceptoracional normativo de la Constitución y formación de algo nuevo.
Características de las teorías antipositivistas:
1. Plantear el problema de modo radical: Prestar atención a la constituciónen el marco de la teoría del Estado
Averiguar la función de la constitución en el Estado y profundizar en ellas para comprender al Estado
? Smend, Schmitt, Heller y Kaufmann
Shmitt:Hace una teoría de la constitución – rasgos:
– A ? de TG del Estado, le interesa el orden del Estado mediante su constitución no el estado en general
– A ? D. Público, le interesaesclarecer los supuesto del D.constitucional positivo no el Estado determinado
– No es un derecho Político o Constitucional comprado, solo usa los ejemplos como medios para un fin (captarlas características del Estado Burgués de Derecho como tipo histórico Genérico)
Smend:
Teoría del Estado ? se basa + en su concepto de constitución q al revés.
2. Intentan captar elcontenido del nuevo concepto de la constitución mediante una intuición esencial q la muestre como totalidad y luego se explican sus partes integrantes
3. En las consideracionesjurídico-constitucionales introducen el concepto sociológico d la constitución con menosprecio de su parte normativa.
4. Se afirma el carácter dinámico d la constitución entrando en crisis unacaracterística esencial d la Constitución = formar un orden estático en la vida estatal frente al devenir político y el dinamismo administrativo.
5. La tendencia hacia los juicios dvalores, se manifiesta en la “politización” del concepto d Constitución = considerar q la constitución no es pura normatividad sino q tiene existencia política (un derecho para la política)